背景资料

中华人民共和国刑法第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

紧急避险的本质是避免现实危险、保护较大合法权益。紧急避险的客观特征是，在法律所保护的权益遇到危险而不可能采取其他措施予以避免时，不得已损害另一较小合法权益来保护较大的合法权益。紧急避险的主观特征是，认识到合法权益受到危险的威胁，出于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受正在发生的危险的目的，而实施避险行为。可见，紧急避险行为虽然造成了某种合法权益的损害，但联系到具体事态来观察，从行为的整体来考虑，该行为根本没有社会危害性，也根本不符合任何犯罪的构成要件。

一、紧急避险的概念和特征

（一）紧急避险的概念

紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为。

（二）紧急避险的特征

1、紧急避险行为对国家利益、公共利益或他人的合法权益造成一定的损害，但从全局和整体利益着眼，却是保全了更大的权益，因而是有益于社会统治秩序的行为。

2、从主观上看，实现紧急避险的目的是为了保全较大合法权益，因而行为人没有犯罪的故意和过失。

二、紧急避险的成立条件

（一）紧急避险的起因条件

1、 紧急避险必须要有一定的危险发生，而且这种危险是现实的、客观存在的，而不是臆造想或推测的。

危险的范围包括：

（1）来自大自然自发力量的危险；

（2）来自动物的袭击；

（3）人的生理、病理原因所引起的危险；

饥渴的旅行者私取饮食≠偷窃

为抢救重伤员强行拦截汽车送往医院≠抢劫

（4）人的不法侵害所引起的危险等。

2、假想避险

本来不存在危险，行为人误以为存在危险，实施了所谓的避险行为，这种情况是假想避险。在假想避险的情况下，行为人不能成立故意犯罪，根据行为人是否应当认为到危险并不存在，分别认定为过失或意外事件。

（二）避险意图-为了使合法利益免受正在发生的危险

例如，脱逃犯为了逃避公安人员的追捕而侵入他人的住宅，不能认为是紧急避险，仍应负非法侵入他人住宅罪的刑事责任。

（三）紧急避险的时间条件

紧急避险行为只能在危险已经发生尚未结束之时实行。（迫在眉睫）

对于尚未到来或已经过去的危险，都不能实行紧急避险。否则就是避险不适时。

（四）、紧急避险的客体条件——第三人的合法权益

（五）、紧急避险的可行性条件——客观不得已性

在紧急避险的情况下，避险人所保护的合法权益固然有其正当性，但被避险行为损害的第三者权益也有其正当性，法律仍然应该对其予以保护。只是当合法权益面临危险时，这两个正当的权益势难两全，法律在迫不得已的情况下才允许避险人损害第三者的利益。因此，紧急避险必须在不得已的情况下实施。

（六）、紧急避险的限度条件——不能过当

紧急避险不能超过必要限度，造成不应有的损害；在职务上、业务上负有特定责任的人，不得在发生与其特定责任有关的危险时实行紧急避险。

（七）、紧急避险的禁止条件

紧急避险的例外限制。我国刑法第21条第3款还规定："关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人"。

被告人：郑谋。男，34岁，某县消防队员。一天，该县某村村民赵某家发生火灾。消防队接到报警后，立即赶往火灾现场。在救助过程中，赵某告诉郑某其10岁儿子还在房中，请求郑某将儿子救出。郑某见火势凶猛，房子也有倒塌的危险，怕自己受伤，就以火势太猛、无法救人为由拒绝了赵某的要求。等大火扑灭后，赵某的儿子已被烧成重伤，后经医院抢救无效，于次日上午死亡。

人民法院审理认为郑某的行为不符合紧急避险的条件，以玩忽职守罪判处郑某有期徒刑六年。

三、避险过当及其刑事责任

1、避险过当，是指避险行为超过必要限度造成不应有的损害的行为。

2、避险过当的罪过形式

刑法学界一般认为，避险过当的罪过形式包括间接故意、过于自信的过失和疏忽大意的过失，而不能是直接故意，也不能是意外事件。

3、避险过当的定罪量刑

避险过当应当负刑事责任，但避险过当毕竟有其有益于社会的一面，因此刑法第21条第2款规定，对避险过当行为，"应当减轻或者免除处罚。"

四、紧急避险与正当防卫的异同

1、二者的共同之处是：

（1）目的相同，为了保护国家、集体、本人或者他人的合法权益。

（2）前提相同，都是合法权益正受到侵害或面临危险。

（3）责任相同，都不能超过必要限度。

2、二者的区别

（1）危害的来源不同。

（2）行为的表现方式不同。

（3）损害的对象不同。

（4）行为实施的条件不同。

（5）主体范围不同。

（6）限度条件不同

小结

紧急避险与正当防卫的有很多相似之处，但也有明显区别的方面。要分清二者的构成，注意不要混淆。